工商信息查詢緊箍咒

放權工商登記

2013-04-01 NM

政府放權，工商登記程序瘦身，長期威脅民營企業家的註冊資本類犯罪何去何從◎ 本刊記者任重遠文即將到來的工商登記改革，將大大簡化行政程序，全面放權社會。長期懸在民營企業家頭上的虛假出資、抽逃出資和虛報註冊資本三項罪名，有望借此減弱，甚至迎來去罪化的修法契機。

根據3月14日公佈的《國務院機構改革和職能轉變方案》，改革之後，公司的註冊資本制度，由實繳登記制改為認繳登記制，並放寬工商登記其他條件。除涉及國家安全、公民生命財產安全等情形，不再實行先主管部門審批、再工商登記的前置許可制度。商事主體向工商部門申請登記，取得營業執照後即可從事一般生產經營活動。

一位來自工商行政系統的人士告訴財新記者，改革方案將保留當前深圳、珠海試點中關於註冊資本制度的規定，註冊階段不再驗資，營業執照也不記載 “註冊資本和實收資本” ，甚至企業年檢制度，將來也可能取消，全面還權社會。

工商登記瘦身

“這次改革對工商部門影響非常大，前置許可等取消後，登記程序將大量簡化，可能很多人都沒什麼事做了。 ”前述工商系統人士告訴財新記者。

以《北京市企業登記前置許可項目目錄（2008年第一版）》為例，從中外合資、合作企業的設立、變更、注銷，到出租車、旅行社、人才中介服務等領域的特許經營，共110項企業登記需要取得前置許可。即由交通、文化、衛生等主管部門先行審批後，再由工商部門進行審查登記。

在不少學者看來，這不僅嚴重增加了企業和公共服務成本，也超出了工商部門的監管能力，徒然增加權力尋租空間。據前述工商系統人士透露，此前的兩年，工商行政系統內部已對此進行過多次討論，並形成了職能轉變的基本共識——將管理權充分放歸市場和社會。

2013年3月1日，深圳、珠海兩地的試點正式實施，全國性的改革方案也已初步形成，待完善成熟後對外公佈。作為本次工商登記全面瘦身的一部分，註冊資本登記將遵循相應邏輯，取消驗資程序和最低實繳額度限制。這無疑是對當前註冊資本認繳制的深化，並有望以此為杠杆，撬動虛假出資、抽逃出資和虛報註冊資本三項罪名的去犯罪化。

1993年《公司法》頒佈前夕，正值中國市場經濟發展初期，在經濟雙軌制的背景下， “官倒” 、皮包公司等現象嚴重。為保障公司資產可對債權人進行清償，《公司法》確立了極為嚴格的法定資本實繳制度，股東全部繳納出資並驗資後方可取得營業執照，且不得抽回資本。其中，以生產經營和商品批發為主的公司，最低註冊資本為50萬元；以商業零售為主的30萬元，科技開發、咨詢、服務性公司10萬元。這一過高的公司登記門檻，限制了資本的流動性和有效利用率，在那個資本相對短缺的年代，更帶來“墊資搭橋”行為的泛濫。

大量企業主為成功註冊公司，往往選擇虛報註冊資本，或者臨時拆借資金完成登記，事後歸還。隨著1995年《全國人大常委會關於懲治違反公司法的犯罪的決定》和1997年新《刑法》的出台，上述行為被確認為犯罪，從而成為衆多企業主頭上的一把達摩克利斯之劍。原農凱集團公司董事長、上海首富周正毅，格林柯爾集團創始人顧雛軍，愛多VCD 創始人胡志標等商界名人的落馬，都有註冊資本類犯罪的指控。

2005年《公司法》修改後，註冊資本制度登記由實繳制變為登記制，股東可在滿足法定最低資本額的前提下，首次出資20%，其餘部分兩年內補齊。最低資本額也較之前明顯下調，對有限責任公司降為3萬元。在法律責任方面，僅保留對抽逃出資的刑事追究，將虛報註冊資本和虛假出資降為行政處罰。

遺憾的是，這一改變並未通過《刑法》修訂予以統一，現行《刑法》依然保留了 “兩虛一逃” （虛假出資、抽逃出資和虛報註冊資本罪）三項罪名，實踐中也時有追訴。

本次工商登記制度改革，也再次成為上述罪名 “去罪化”的契機。

畸形刑事追責

中國政法大學教授王湧認為，無論是1993年《公司法》規定的法定資本實繳制度，還是《刑法》對 “兩虛一逃”行為的嚴厲追訴，都源於立法者對 “公司註冊資本”的過度迷信，認為公司的信用和清償能力能夠通過註冊資本來體現。事實上，公司的清償債務能力始終處於不斷變化之中，更有效的衡量標準應該是公司淨資產。因為一個註冊登記時註冊資本上億元的公司，可能現在正在虧損，而一個幾十萬元起家的小公司，也可能已經資產殷實。

2005年《公司法》修改後，登記註冊時對資本的要求大大降低。但很多企業主依然選擇通過虛報註冊資本或虛假出資，來放大登記簿上的資本數額，很大程度上也是基於這一迷信，希望用較高的註冊資本來更好地展現公司實力，或者獲得某些特定領域的准入資格。

本次工商登記改革，有望保留當前深圳、珠海試點的相關規定，註冊階段不再驗資，營業執照也不記載 “註冊資本和實收資本” ，以此來疏導 “兩虛一逃”行為。

但在一些業內人士看來，立法上的修改依然必要。中國政法大學教授趙旭東即認為，這次改革，在實質上摒棄了現行《公司法》規定的最低註冊資本額的限制，應當先行對《公司法》進行修改，否則會影響法治權威。而在社會危害性方面，如沒有造成權利人利益的重大損失，就沒必要對虛報註冊資本和虛假出資啓用刑事追責。因此，應在《刑法》上嚴格限制上述罪名的適用條件，以行政處罰或民事賠償為常規手段。

中國人民大學教授肖中華更曾撰文指出，現行《刑法》對公司資本制度是一種錯位保護，應對虛報註冊資本和虛假出資兩罪予以廢除。

近年來的司法實踐，也對上述觀點提出支持。事實上，註冊資本類三項罪名，容易被選擇性適用，成為打擊報復企業主的工具，也成為企業內部紛爭時彼此鬥爭的武器。

北京京都律師事務所合伙人梁雅麗律師告訴財新記者，虛報註冊資本等犯罪的實際執法情況與立法初衷相去甚遠，本為保護債權人利益而設的罪名，在實踐中往往成為公司股東之間互相攻訐的工具。尤其在個別地方政府的介入下，成為打擊企業主的手段，即 “經濟問題，刑事解決” 。

梁雅麗說，實踐中因債權人利益受損而就註冊資本類犯罪立案的情況非常之少，反而是在股東們爭奪公司所有權的過程中，常產生類似舉報。 “這幾個罪名立案標準比較低，而且正因為是股東，更瞭解具體情況。只要立了案，舉報一方就會占據主動。真查起來，一般在稅務等方面也會查出其它問題，單以虛假出資定罪的情況反而很少” 。

2012年曝光的“真功夫”內部股權鬥爭中，蔡達標亦被控抽逃出資罪，一場家族企業的內鬥，最終演變為數人出庭的刑事審判（參見本刊2012年第39期“審判 ‘真功夫’ ” ）。

此前的2004年，原國家863計劃數字化總體組副組長、深圳瑞博計算機網絡公司創始人杜光東，亦因經濟糾紛被異地追訴，終因虛假出資罪、挪用資金罪被判處有期徒刑七年。後雖經改判無罪，也已空受三年牢獄之災。

工商限權放權

目前，就“兩虛一逃”三項註冊資本類罪名的徹底廢除，學界仍然存有爭議。

但在嚴格限制刑事追責方面，則早已達成共識。

北京師範大學法學院教授、中國企業家犯罪預防研究中心主任張遠煌告訴財新記者，即便不修改現行《刑法》，通過對《刑法》總則中犯罪概念的正確考量，也能大大減少對 “兩虛一逃”行為的定罪。

“對《刑法》的適用不能過於機械，必須充分考慮抽逃資本的原因和後果等因素，如社會危害不大，就算形式上符合了《刑法》分則規定的追責條件，也不應認定為犯罪。 ”張遠煌說。

據他研究瞭解，幾乎所有因 “兩虛一逃”行為被追究刑事責任的都是民營企業家，主要是中小型企業的負責人。

在相當程度上，這是由於國企、民企結構失衡，民營企業融資渠道狹窄等問題導致的。《刑法》必須謙抑，對刑事手段介入市場經濟領域的泛化傾向更要保持應有警惕。

這一觀點，也已得到部分檢察官的認可。2013年1月，北京市門頭溝區檢察院公訴處處長郭紅梅曾向媒體介紹，2012年8月移送到該院的虛報註冊資本案件中，相關的25家企業都是典型小微企業，社會危害不大。本著寬嚴相濟的原則，除兩名嫌疑人因有前科構成累犯外，其餘29名嫌疑人都未被提起公訴。

提起公訴的，也同時向法院提出了 “單處罰金、從寬處理”的量刑建議。

與此同時，工商登記改革中弱化註冊資本制度的傾向，尤其驗資制度的取消，則被普遍報以高度評價。

中國政法大學副教授王軍告訴財新記者，驗資與公司是否具備清償債務的能力無關，除了能給驗資機構創造唾手可得的收入，並無實際用處。其他主要的市場經濟國家和地區，都沒有這一制度。資本確定和資本維持的關鍵，是非貨幣出資的價值評估應當公允。關鍵是評估環節，而驗資本身並不能防止評估“摻水” 。實踐中，由於證明難度大，驗資機構因虛假驗資而承擔責任的案例極少，法律責任對其約束很弱。

隨著此次工商登記瘦身放權，對公司資產和信用的檢驗將全面回歸市場。

相應法律的修改，亦應提上日程。

本刊記者王婧對此文亦有貢獻

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史無前例的，中國的銀行獲得了世界第一的交椅。

根據一級資本率——判斷銀行金融強度的最基本標準，中國工商銀行排名居世界第一。網站The Banker在其研究報告「世界1000大銀行」中公佈了這一消息。

工行的一級資本一年內上升了15%，達到1600億美元。

去年排名第一的美國銀行今年屈居第三，而JPMorgan則保持在第二的位置。中國在前10位中佔有4席，但其銀行業一級資本總量則低於美國與歐元區，資本總量則低於美國。

中國的銀行業稅前利潤遙遙領先於其他地區，高達2418億美元，而美國僅為1443億美元。

該排名表現出中國銀行業規模巨大，卻無法反映出其健康程度。

近來，在某種程度上由央行鼓勵的流動性危機影響了投資者們的信心，顯示銀行系統的風險逐步顯現。有分析員擔心中國銀行系統內藏有次貸危機式的定時炸彈，並質疑銀行對於自身健康情況的分析是否可靠。

工行在自信之餘也不免令人擔心。中國的銀行儘管名列前茅，但高盛今年五月在投資7年之後出售了其在工行的剩餘股份。但其他投資者則並沒有如此悲觀，新加坡國有投資機構淡馬錫則在高盛離場之後增加其持有的工行股份至8.07%。

中國工商銀行是中國最強大的銀行，僱傭超過400000名員工，並且佔有重要的經濟地位。上週在央行緊縮流動性造成股市大跌之後，工行行長曾批評這種做法缺乏透明度。

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