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創業公司估值遊戲：激勵股權如何定價最合理？

簡法幫 2017-03-14 17:59

在創業公司員工股權激勵的實踐中，不論是授予員工期權還是限制性股權，最常見的一個問題就是員工取得激勵股權如何定價，法律有沒有強制規定以及激勵股權定價有什麽樣的稅務後果。

中國股權激勵制度改革的大背景

為了盡可能排除中國創業者學習矽谷最新經驗過程中產生的混淆和困擾，需要先介紹一下中國股權激勵實踐的大背景。中國創業公司的股權激勵制度很大程度上借鑒於美國，但又在很多政策和實務層面存在差異。

美國稅法下將股票期權通常包括兩種類型：

激勵型期權（Incentive Stock Option, ISO），這種期權面向員工，在滿足持股期限（期權授予後滿兩年且行權後滿一年）等限制性條件時，員工可以延遲納稅，行權時不繳納個稅（高收入員工存在一個替代性最低稅問題，這里不深入討論），轉讓股權時的收益按更優惠的資本利得而不是普通收入納稅；

非法定期權（Nonqualified Stock Option, NSO），這種期權面向員工以及其他獨立第三方，限制條件較前者更少。這種期權在行權時需要按照差額個人收益（股權取得價與當時的市場價之間的差額）繳納個人所得稅，盡管這時候股票可能還沒出售套現，而且作為普通收入計稅，後續增值在轉讓股權時按資本利得納稅。

2016年9月22日，財政部和國稅總局公布了支持創業公司股權激勵的稅收優惠政策，即《關於完善股權激勵和技術入股有關所得稅政策的通知》（財稅 [2016] 101 號），國稅總局後續發布的公告進一步進行闡述（以下統稱股權激勵優惠政策）。股權激勵優惠政策最大的亮點是為符合條件的股權激勵進行減稅：

納稅遞延政策，解決了很多員工在行權時沒有套現卻需要就紙面增值繳納稅款的尷尬境地；

大幅度降低股權激勵稅率，改變了在行權和轉讓股權兩個環節分別繳納薪金所得稅（超額累進稅率最高達45%）和財產轉讓個人所得稅（20%稅率）的做法，優惠政策調整為僅僅在股權轉讓一個環節征收財產轉讓個人所得稅（20%），可降低納稅人稅負10-20個百分點。

股權激勵優惠政策下，中國的股權激勵也跟美國一樣按照能否享受稅收優惠形成了兩個類型，即：（1）符合條件的股權激勵和（2）不符合條件的股權激勵，盡管名字和美國稅法之下稍有差異。

從某種意義上說，中國國稅局2016年推出的股權激勵（對象）個人所得稅改革，其實很大程度上已經“青出於藍勝於藍”，對創業公司的友好性上超過美國，本文要討論的股權激勵價格的限定就是一個例子。

股權激勵價格還有法定的定價要求？

矽谷創業公司的一個典型標誌就是員工激勵：為了吸引和留住高素質人才，創業公司會向公司高管（往往包括創始人自身）和核心員工發放（限制性）普通股或期權等激勵股權；這樣，估值節節攀升的創業企業一只手以低價向員工發放激勵股權，幾乎與此同時卻可以另外一只手將優先股以幾倍的價格賣給投資人。

但是期權的使用面臨一個技術問題——美國稅法要求期權激勵，無論是激勵型期權還是非法定期權，行權的價格不得低於授予期權時相應激勵股權的公平市場價格。早期的創業公司可以說自己的股權價值很低，稅務機關也沒有精力關註這些公司。但是發展到一定階段的創業公司，尤其是融資金額達到百萬美金以上的公司就需要擔心稅務稽查。否則，被稅務機關盯上之後，如果稅務稽查認定行權價格低於授予期權時激勵股權的公平市場價格，就可能面臨激勵對象補繳差額所得稅、所得稅20%的滯納金以及利息等責任。

美國實踐中，一種規避方式是聘請評估公司就激勵股權的公平市場價格出具評估報告（409A估值），證明行權價格不低於授予期權時激勵股權的公平市場價格。評估公司出具的報告需要說明為什麽授予員工的激勵股權跟公司的融資價格相比大相徑庭卻又構成公平市場價格，一個常見的理由是員工持有的是普通股而投資人持有的是權利更多的優先股（如股息、優先清算以及董事席位等），當然評估公司還需要跟公司的審計師磋商評估價格的合理性。

在美國，409A估值已經被人戲謔為“矽谷科技公司骯臟的小秘密”：審計師和評估師磋商激勵股權的公平市場價格都要計時收費，創業公司雖然每（批）次發放期權都需要承擔評估費用（視工作量而定，每次收費通常約幾千甚至上萬美金）評估公平市場價，但也能同時利用低價期權激勵員工並以明顯更高價格進行融資，所以盡管有稅法限制，結果也算是皆大歡喜。

另外一種規避方式就是在創業公司中晚期階段引入稅負更高的限制性股票單位（RSU或Restricted Share Units）（簡法幫註：類似於限制性股權，除服務期限外往往還附設業績或上市等條件）替代期權的股權激勵作用，用來繞過409A估值的規定，但這里邊同樣需要專業人士提供技術層面的設計和實施才能實現這樣的效果。

中國國稅局對股權激勵定價的態度

如果說少數境外架構的中國公司在適用美國公認會計原則（US GAAP）時可能需要考慮409A估值的問題，那麽大部分中國境內架構的創業公司則不需要面對發行期權的這種公平市場價格限制。

跟美國不同，中國稅務機關明確認可低於市場價格發行期權的做法。例如，財政部國家稅務總局《關於個人股票期權所得征收個人所得稅問題的通知》（財稅[2005]35號）中明確規定：

“股票期權……權利允許被授權員工在未來時間內以某一特定價格購買本公司一定數量的股票。上述“某一特定價格”被稱為“授予價”或“施權價”，即根據股票期權計劃可以購買股票的價格，一般為股票期權授予日的市場價格或該價格的折扣價格，也可以是按照事先設定的計算方法約定的價格”。

根據上述規定，中國創業企業向員工授予期權並不需要依據市場價格設定行權價格底限，自然也不需要每（批）次向員工發放期權時評估激勵市場價格，無論股權激勵是否符合股權激勵優惠政策的條件，甚至不需要考慮股權激勵到底是期權還是限制性股權或股權獎勵。

前文提到，符合股權激勵優惠政策的激勵股權已經從2016年調整為股權最終轉讓一個環節征稅，就是說員工取得激勵股權不再作為勞動者的工資薪金所得繳納個稅，所以也就沒有確定激勵股權公平市場價值的必要。

那麽，不符合股權激勵優惠政策的股權激勵呢？譬如境外架構的中國公司或上市公司？這時候，稅務局會將員工取得的激勵股權視為工資薪金所得征收個稅，激勵股權這種紙面富貴的定價（公平市場價格）就很有重要了，因為這個價格決定稅務局當下要收多少真金白銀的個稅。

國稅局已經明確規定，公平市場價格按以下方法確定：

上市公司股票：按照取得股票當日的收盤價確定；取得股票當日為非交易日的，按照上一個交易日收盤價確定。

非上市公司股票（權）：依次按照凈資產法、類比法和其他合理方法確定；凈資產法按照取得股票（權）的上年末凈資產確定。

上市公司股票按收盤價實時變化容易理解，而非上市公司按照凈資產法依據上年末凈資產確定公平市場價就體現了國稅局的務實態度，畢竟沒有像美國一樣迫使創業公司對激勵股權進行頻繁評估，而且大家知道對於很多中晚期階段的創業公司來說使用凈資產確定激勵股權的公平市場價和個稅恐怕是最友善的“市價”了。

另外一個涉及公平市場價格的常見情形是公司上市前激勵股權的轉讓，激勵對象套現手中激勵股權，如果有收益則需要繳納個人所得稅，因為公司沒有上市所以市場價格並不明確，為了確定收益（轉讓價格減去原值及稅費）是否公平合理，也就是說是否有逃稅避稅嫌疑，稅務機關可能會要求提供評估報告。

未上市創業公司的激勵股權到底如何定價？

矽谷著名VC基金Benchmark的合夥人Bill Gurley曾一針見血地指出：“任何認為有人能夠將未上市公司的估值準確推演到兩位小數的想法都是荒唐可笑的。”他說，“只要是接受過適當金融財務教育的人，沒人會相信這種估值數字。所以，這種估值是一種形式主義，就是浪費時間。”

很慶幸，中國創始人為員工提供股權激勵時不需要進行走這種形式主義的評估。那麽中國未上市創業公司的激勵股權到底如何定價？

到了這里，相信讀者已經知道，中國的稅務局沒有像美國一樣要求激勵股權取得價格必須不低於授予時的公平市場價格，不符合股權激勵優惠政策的股權激勵對象在獲得股票（權）時，就實際出資額（取得價格）低於公平市場價格的差額，會按照“工資、薪金所得”項目征收個稅（超額累進稅率最高達45%）；符合股權激勵優惠政策的股權激勵對象在獲得股票（權）時暫不征稅。無論是否符合股權激勵優惠政策，激勵股權在轉讓或視同轉讓環節按照財產轉讓會征收個人所得稅（20%稅率）。以上兩個征稅情形（環節）里，稅務機關會依次按照凈資產法、類比法和其他合理方法確定非上市公司股票（權）的公平市場價格，最常用的應該是按照取得股票（權）的上年末凈資產確定公平市場價格及申報個稅是否合理。

創始人利用期權等股權激勵方式激勵員工時，需要盡可能滿足股權激勵優惠政策享受優惠，確實不能滿足條件的情形下，定價激勵股權獲取價格時至少應該考慮到根據上年末凈資產確定的股票（權）公平市場價格，以盡可能避免獲取激勵股權的員工遭遇超額累進稅率最高達45%的“工資、薪金所得”個稅。

最後，根據簡法幫用戶的問題反饋，提醒更多創始人註意兩個常見的激勵股權定價問題和建議：

第一，不建議無償的激勵股權定價，因為可能會導致激勵對象對股權激勵的價值造成誤解；同時，創始人往往忽略了無償意味著激勵股權對應的註冊資本應該由激勵對象之外的人認繳和實繳，也就是說最終可能是創始人需要自己掏腰包繳付相應的資本金；此外，從稅負角度來看，稅務局也不一定會歡迎激勵股權零價格因為一看就不是正常的公平交易，甚至可能懷疑創始人鄙視稅務局的辨別能力（譬如激勵對象需要按照“工資、薪金所得”項目就激勵股權繳納個稅的情形），而且零成本也意味著員工套現激勵股權時沒法扣除成本，相當於在套現時給稅務局白送了股權成本原值的20%作為個稅“禮金”。

第二，激勵股權定價不一定全篇一律，可以按照公司所處階段、激勵對象入職先後及業績表現等標準為每一批激勵對象設定一個固定取得價格或者價格計算方式，原則上公司狀況越好激勵股權的價格越高，譬如C輪實施的股權激勵往往比A輪前後實施的股權激勵價格要高很多。

總之，在激勵股權的成本價（票面價）和公司融資時外部投資人所支付股價的區間內，創業公司可以根據自己的情況自由設定激勵股權的固定取得價格或者價格計算方式，不能滿足股權激勵優惠政策的，建議盡可能參考上年末凈資產確定的股票（權）價格做到最優稅收籌劃。

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