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獨家 | 首例最高法“打回重審”案：省級平臺陜金所被裁定非法期貨交易

近日，最高人民法院在5起再審案件中作出裁定，擁有省級批文的陜西有色金屬交易中心存在非法組織期貨交易活動，陜西省高院裁定不當，打回重審。

根據案情，2015年至2016年，區某等5位投資者在陜西有色金屬交易中心（以下簡稱“陜金所”）交易原油、白銀現貨，短時期內招致大額虧損，因此將陜金所及其會員公司告上法庭，但均被陜西高級人民法院終審判敗訴。

第一財經記者獨家了解到，去年底最高人民法院第六巡迴法庭再審這批案件，是該類案件中首例打回省高院重審。接近審理人員的人士告訴記者，此案不但關系到個案當事人是否能夠得到公正裁決，而且關系到全國法院同類案件如何處理。

近年來，炒白銀、炒原油等違規變相期貨交易活動在全國蔓延。據記者不完全統計，全國各地交易活躍的現貨交易場所約有1500多家。每家平臺有數十家到數百家會員單位，一家會員單位又能發展數以萬計的投資者。

首例最高院指令省高院重審

4月17日，裁判文書網公布了去年12月五起有關陜金所的再審裁定結果，最高院在5起案件中，全部認定陜金所未經批準開展了期貨交易活動，並指令陜西省高級人民法院重新審理。

記者了解到，最高院對該案極為重視，如果維持省高院的終審裁決，程序較為簡單，但要推翻省院裁決，必須經過承辦法官、合議庭及聯席會三個環節，聯席會十二名大法官中有七名法官支持，案件才可能發回再審。

這些案件都是關於投資者在陜金所交易原油或白銀現貨，結果導致巨額虧損的。

以投資者區某的案件為例，區某在2015年12月至2016年4月短短數月里就虧損了751萬元。隨後，區某以交易非法、可能存在欺詐，把陜金所及其會員公司陜西百業成有色金屬經營有限公司（以下稱“百業成”）告上法庭。

區某參與的原油現貨交易是2014年至2016年在全國蔓延的一種類似期貨交易的對賭電子盤，各地的大宗商品、貴金屬交易中心紛紛推出這一品種，並在全國範圍招攬投資者。

成立於2014年3月的陜金所是由陜西省金融辦批複設立的金屬類商品交易場所，主要有長安銀、長安油等現貨品種，其價格以美國原油期貨、倫敦白銀現貨價格為基礎。

具體交易時，由陜金所會員（做市商）報出買價和賣價，和投資者進行對賭交易，杠桿高達20倍。現貨交易的買多賣空、保證金、強制平倉等制度與我們熟悉的現貨批發、零售不同，但與期貨交易十分類似。

2017年3月，陜西省清理整頓各類交易場所聯席會議辦公室公布了37家涉嫌違規的交易場所和會員公司，其中就包括陜金所。記者撥通陜金所和百業成客服電話，均顯示號碼不存在。

根據監管公告，陜金所違反的是國務院【2011】38號文、國務院辦公室【2012】37號文。文件要求，除經國務院或證監會批準設立的期貨交易所外，任何單位一律不得以集中競價、電子撮合、匿名交易、做市商等集中交易方式進行標準化合約交易。

不過，西安市中級人民法院、陜西省高院均判區某敗訴。兩家法院均認為，陜金所的交易沒有約定實物交割的時間，因此不屬於期貨交易所中標準化合約。區某和會員單位一對一交易，也不屬於集中交易方式。

判決書指出，陜金所目前仍在正常經營，沒有收到關閉、停業、整頓的指令，也沒有法律法規禁止現貨延期交收這種交易模式。而投資者的開戶、買賣操作都是自己完成的，並且前述了入市協議，應當對自己的行為承擔責任。

尋真律師事務所律師王德怡對第一財經表示，“目前，很多城市的法院對此類交易的危害性認識錯誤，認定交易合法有效。一些一線城市的法院拖延案件審理進程，遲遲不判決，有的案件立案至今已經長達三年。地方保護仍然是投資者獲得司法正義的重大障礙。”

案例推動地方法院統一審理標準

近年來，炒白銀、炒原油等違規變相期貨交易活動在全國蔓延。據記者不完全統計，全國各地交易活躍的現貨交易場所約有1500多家。每家平臺有數十家到數百家會員單位，一家會員單位又能發展數以萬計的投資者。

（陜金所部分會員公司。來源：陜金所官方網站）

這些平臺絕大部分都采用類似期貨的交易模式，卻沒有真實商品背景，僅僅複制境外價格，炒作虛擬標的，淪為合法的公開賭場。不僅如此，平臺代理商還通過誇大收益、隱瞞真相大量招攬投資者，並且操縱價格致使客戶虧損。

雖然有38號文、37號文，以及證監會【2013】111號文等文件對非法期貨交易有明文規定，但是眾多受害投資者卻面臨法律維權舉步維艱。由於地方保護主義、期貨交易專業程度較高等原因，投資者起訴交易平臺往往輸多贏少。

2017年1月9日，證監會主席劉士余召集清理整頓各類交易場所部際聯席會議（下稱“聯席會議”），在全國掀起了一場針對各類交易場所違規活動的“回頭看”監管風暴。

今年3月20日，聯席會議在北京組織召開監管後續工作會議，會議傳達了國務院領導同誌所作的批示。會議指出，郵幣卡、原油、貴金屬等交易場所違法違規交易雖已關停，後續處置任務依然繁重，問題尚未徹底解決。

最高人民法院也是聯席會議成員單位之一，負責制訂交易場所糾紛案的司法解釋，推動地方法院案件審理的統一性。

在第六巡回法庭再審的五起案件中，最高院都采用了證監會111號文的認定標準，未將交割時間作為標準化合約的必要條件，認為陜金所及其會員施行的交易脫離現貨交易而存在，符合期貨交易活動的構成要件，且符合集中交易里的做市商交易特征。

根據裁定書，陜金所未經批準開展了期貨交易活動，屬於《期貨交易管理條例》規定的“非法組織期貨交易活動”的情形。原審認定案涉交易性質為現貨延期交收交易顯屬不當，應予糾正。

最高院指出，期貨交易具有特殊的金融屬性和風險屬性，直接關系到經濟金融安全和社會穩定，必須在經批準的特定交易場所進行。若認定期貨交易場所以外開展的期貨交易行為有效，極有可能擾亂期貨交易秩序，引發經濟金融風險並影響社會穩定。

自2017年6月最高院首例對省級交易平臺陜西西北黃金珠寶交易中心非法期貨交易作出裁定以來，各地法院判現貨交易場所敗訴的案例逐步增多。

值得關註的是，雖然根據相關法律規定，交易場所應保存投資者交易數據至少五年，但許多地方交易平臺已經刪除了交易規則和宣傳資料，關閉了交易數據，這給司法審判時證據收集帶來困難。

根據聯席會議文件，最高院將強化交易場所和會員單位舉證責任，切實保護投資者合法權益，采取侵權人負責舉證、過錯推定等原則。

在陜金所案例中，會員協議顯示，交易中心收取投資者手續費的30%，其余由會員自負盈虧。

業內人士指出，由於違規交易僅僅對賭境外期貨價格走勢，市場自身不產生價格，因此無法出清。多余的買單和賣單只能由交易場所自己來承接。這就意味著交易場所不光是收取手續費，而是投資者最終的交易對手。

不過，由於資金走向的證據需要公安部門配合，因此，目前還沒有證據顯示有任何一家交易場所參與了投資者虧損的分成。

投服中心首例“股東訴訟”勝訴

中證中小投資者服務中心訴上海海利生物技術股份有限公司決議效力確認糾紛一案，近日由上海市奉賢區人民法院作出一審判決，投服中心訴訟請求獲得法院支持。

投服中心首例“股東訴訟”勝訴，意味著在解決反收購條款的合規性問題上，司法層面空白得到彌補。

2017年4月17日，投服中心以普通股股東身份向海利生物發出《股東質詢建議函》，就其《公司章程》中對單獨或合計持股3%以上股東的董事提名權增加“持股90日以上”條件提出質詢，認為該條款涉嫌侵害中小投資者合法權益，不合理地限制了股東對董事的提名權，違反了《公司法》及相關規定，建議取消此限制類條款。

同年4月24日海利生物回複稱，《公司章程》相關條款未違反《公司法》的規定。投服中心認為其回複理由不成立，遂向公司所在地法院提起訴訟，要求被告改正。

法院認為，根據《公司法》規定，只要具有公司股東身份，就有選擇包括非獨立董事候選人在內的管理者的權利，在權利行使上並未附加任何限制條件。被告海利生物在有關《公司章程》中設定“連續90天以上”的條件，違反了《公司法》規定，限制了部分股東就非獨立董事候選人提出臨時提案的權利，相關條款內容應認定為無效。

“寶萬事件”之後，一些上市公司修改公司章程中反收購條款，如提高持股比例或設置持股期限限制股東權利，增設股東的披露義務，增加公司收購特別決議、設置超級多數條款，限制董事結構調整，賦予大股東特別權利，設置“金色降落傘”計劃等。

投服中心相關負責人表示，此類反收購條款本身是否違反《公司法》等相關法律法規，不僅困擾相關交易當事方，也受到市場各方的密切關註。首例反收購條款司法確認案件的形成，為解決反收購條款的合規性問題提供有效借鑒，也彌補了司法層面的相關空白。

據了解，作為證監會管理的證券金融類公益機構，投服中心已完成A股市場近3500家上市公司的全面持股。立足於維護廣大中小股東合法權益，投服中心針對可能存在的侵權問題，綜合運用發聲質詢、訴訟等手段進行體系化維權。目前，其“全面知權、積極行權、示範維權”業務模式已成體系化，且漸趨成熟。

2016年以來，投服中心向因上市公司虛假陳述侵權行為受損的投資者提供支持訴訟業務，截至目前已提起10起支持訴訟案件。投服中心相關負責人表示，下一步將繼續以支持訴訟為主、股東訴訟為輔，充分行使股東的法定權利。

業界評價認為，針對公司治理監管中暫時難以覆蓋的領域，投服中心以“內部人”身份提出質詢或提起訴訟，行使股東知情權並積極參與公司治理，是對行政監管和行業自律監管的有益補充，有助於與監管形成合力，共同提升上市公司治理水平。

11萬用戶等退押金，首例共享單車破產案折射哪些行業困局？

累計註冊用戶400多萬、收取押金超過8億元，上線一年完成兩輪融資。然而不過兩年時間，風風火火的小鳴單車便宣布破產。這是全國首個共享單車破產案。

負債高達5000多萬元，其中包括11萬用戶的押金；公司資產僅剩35萬元現金和散落各地的單車。近日，相關公告披露，中國再生資源開發有限公司同意對小鳴單車按每輛12元進行回收。

從爆發式成長到迅速破產，首例共享單車破產案折射出哪些行業困局？

11萬用戶等退押金，公司賬戶僅剩35萬多元

下載了許多共享單車App的廣州市民劉先生突然發現，在小鳴單車支付的199元押金退不回來了。“官方說1到7個工作日返還押金，但過去了大半年也沒有動靜。”劉先生抱怨道。

由於押金不能及時退還，部分用戶向法院提出對小鳴單車經營方進行破產清算的申請。

2018年3月，廣州市中級人民法院受理裁定，廣州悅騎信息科技有限公司正式進入破產程序並啟動債權申報。

看到消息後，劉先生在微信小程序上進行了債權申報。“現在算是排上了號，不管最後拿不拿得到這筆錢，但至少走了法律程序，也算是一種心理安慰。”劉先生說。

截至６月２７日債權申報期滿，小鳴單車用戶有效申報的債權超過11萬筆、約2000萬元，另外還有供應商申報的債權28筆，職工債權115筆，債權總金額高達5000多萬元。

近日，記者來到悅騎公司位於廣州市天河區尚德大廈的辦公場所，發現辦公室已搬空上鎖。該破產案主審法官蘇喜平介紹，目前管理人接管的悅騎公司賬戶資金僅35萬多元。

破產案件管理負責人倪燁中律師介紹，悅騎公司的主要財產是散落於各城市街頭的小鳴單車，但由於過於分散，回收成本高，難以處置變現。

７月24日發布的公告顯示，破產案件管理人擬委托中國再生資源開發有限公司對小鳴單車進行回收處置。中國再生資源開發有限公司在扣除回收、運輸及電子垃圾處理等費用後，同意按每輛車１２元進行回收。悅騎公司曾宣稱小鳴單車投放總量為４３萬輛，但目前真正能回收多少尚待調查。

動用押金擴大規模，管理不善留下爛攤子

自2016年７月誕生以來，小鳴單車主打南方及二三線城市。據介紹，悅騎公司註冊資本約621萬元，累計用戶約400萬人次，累計收取用戶押金總額８億多元，上線一年便完成兩輪融資。

發展初期形勢大好的小鳴單車為何迅速破產？

——動用押金擴大規模。有共享單車企業聲稱，單車制造成本遠遠高於押金，如果公司倒閉了，大不了讓消費者一人一輛騎回家。但事實上，“傳統意義上的實物與押金是一對一的，但共享單車的押金是一對多，一輛單車可能對應著幾十個註冊用戶，這樣一來便形成了押金資金池。”廣州交通管理研究專家蘇奎說。

龐大的資金池和激烈的市場競爭，誘使一些企業動用押金來擴大發展規模。倪燁中告訴記者，悅騎公司采購單車的資金來源主要靠用戶押金。2017年，悅騎公司主要資金開支是預付貨款5000萬元，用於購買單車，比例占全年開支的77.82％。

——管理不善導致車輛失蹤或“早亡”。小鳴單車在全國10多個城市進行了投放，但一些城市僅有一到兩個線下管理人管著上萬輛單車。人員不足導致管理不善，也是其陷入困境的原因。

“很多共享單車沒有定位停放，日曬雨淋之下老化很快。有的單車定位電池沒電了，車便找不到了。”蘇奎說。

——關聯交易或存貓膩。破產案件管理人在調查中發現，悅騎公司還存在以明顯不合理價格與其他公司進行交易的行為。

倪燁中告訴記者，2016年至2017年，悅騎公司與其法定代表人關斌的另一家關聯公司廣州鋒榮實業有限公司簽訂四份購銷合同，悅騎公司以明顯不合理方式向鋒榮公司超額支付預付款約４６００萬元，另因價差損失約1800萬元。

倪燁中說，資料顯示，小鳴單車的采購價格是719.55元一輛，但委托外運時，與運輸公司簽訂的合約規定，損壞一輛車“按原價賠償500元”，與采購價相差200多元。這就意味著，悅騎公司的采購其實可能是“虧本”生意。

共享單車市場健康發展靠什麽？

經過轟轟烈烈的市場擴張，自2017年以來，共享單車市場步入發展“下半場”，目前已有多家共享單車企業倒閉、關停。記者在廣州市天河區軟件路附近看到一處“共享單車墳場”，足球場大小的荒地上，淩亂堆放著不同品牌的各色共享單車。

中國信息通信研究院政策與經濟研究所和摩拜單車聯合發布的《中國共享單車行業發展報告（2018）》顯示，共享單車已從爆發式增長轉入行業洗牌階段。

蘇奎認為，小鳴單車破產案折射出共享單車行業的普遍困局。過去，企業動用押金擴大規模，獲取資本市場的青睞，這種運營模式的核心是追求眼前利益，以規模取勝。未來，共享單車的發展重點不是規模而是管理。

首先要完善押金的使用、監管規則。有業內人士認為，在沒有法律、法規明確禁止的情況下，企業利用押金擴大規模的利益沖動十分強烈。

2017年８月，交通運輸部等１０部門出臺《關於鼓勵和規範互聯網租賃自行車發展的指導意見》，要求嚴格區分企業自有資金和用戶押金預付資金，實行專款專用。但廣東省消委會向華夏銀行廣州分行發函了解到，悅騎公司開設的資金賬戶為一般賬戶，並非第三方監管的銀行專用賬戶，其收取的消費者押金沒有實施銀行托管。

據悉，目前，ofo、摩拜等在國內一些城市開啟了信用免押金服務。專家表示，電子商務法草案明確規範了押金的退還，強化了對消費者的保護，期待法律作出進一步明確，比如押金的風險怎麽控制、專門的第三方監管賬號如何落實等。

其次，專家表示，共享單車是占用城市公共資源的交通服務，不僅停放占道，而且過度投放和管理不善產生大量“僵屍車”，多地出現大規模“單車墳場”，造成資源浪費和巨量固廢汙染。未來應加強對共享單車的及時回收、再利用，避免造成資源浪費和環境汙染。

“應加強立法，城市管理者要積極主動介入管理和服務，企業要通過優化服務建立可持續盈利模式，消費者要提升公德意識，不要亂停亂放。”蘇奎說。

目前，上海、深圳等地正著手通過地方立法管理共享單車，北京等城市開始控制共享單車投放量，根據交通出行大數據分析，按規劃和需求定點、定量投放單車，並規範共享單車的停放管理。

責編：張瑜

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